财政部行政审批工作规程

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2013年8月30日，十二届全国人大常委会表决通过了关于修改商标法的决定，并由中华人民共和国主席以第六号主席令公布，明确自2014年5月1日起正式实施。此次修改是商标法自1983年3月1日施行后的第三次修改，前两次修改分别是1993年、2001年，如此频繁的修改体现了国家对知识产权领域立法的高度重视，表达出国家对知识产权与国家经济发展同步配套的决心。商标法与专利法、著作权法作为知识产权领域的核心法律，其在知识产权领域的重要性毋庸置疑。商标法既是商标管理的行为法又是商标管理领域的程序法，商标管理人员对其核心内容的熟知程度影响着一个公司知识产权的管理水平。国家在商标法修改通过后八个月再正式实施，正是给予公司对商标管理进行调整，以其符合商标法的新要求。毕竟，新修订的商标法有73条，与旧法相比其中修改的条款就达到53条，而且本次立法吸收了工商行政管理部门的商标法实施条例中的合理条款，并将人民法院在商标法审判中的一些观点写入立法中，需要各个阶层特别是公司有个调整的过程。下面笔者根据对商标法条款的学习，从几个方面介绍一下商标管理的基本常识：
一、 商标注册申请、异议程序
知识产权三大法领域中的商标法、专利法、著作权法对商标、专利、著作权的注册均提出明确的要求，即如构成该知识产权需具备的核心要素与其他权利具备核心不同。专利法中对专利要求具备创造性、著作权法中对著作权要求具备独创性，而商标法中对商标的要求是具备显著性，这是三大法中各自对权利授予所要求的核心条件。
商标法对于商标注册分别列举规定了绝对禁注、相对禁注两大类的不予注册的理由，此两类分类对于不同的权利人对于注册商标争议给予了不同的救济程序，体现了不同的处理原则、方式。如申请注册的商标不具备禁注理由，则依法给予公告授权。绝对禁注理由体现在十条、十一条、十二条，其中第十条的第一款第一项及第三项修改为同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、国歌、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的，以及同中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的，但经该国政府同意的除外；同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记等相同或者近似的，但经该组织同意或不易误导公众的除外。把第七项也修改为带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的。其他条款如与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；带有民族歧视性的；有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的；县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。其中的第十一条规定为仅有本商品的通用名称、图形、型号的；仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；其他缺乏显著特征的。但是对于经过使用取得显著特征，并便于识别的标志，可以作为商标注册。其中的第十二条规定以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。相对禁注的理由集中体现在第十三条二款和三款、十五条、十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定中。其中的第十三条二款和三款主要强化了对于驰名商标的特殊保护，如就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、模仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用；而就不相同或者不相类似的商品申请注册的商标是复制、模仿、翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。可以看出如果能被认定为驰名商标，则如果没有在中国注册，但在相同或类似商品上也给予保护；而对于认定为驰名商标的，则给予跨类保护。第十五条第一款则针对实践中代理人或者代表人的不法行为给予了限制，规定未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的不予注册并禁止使用。第二款是针对实践中对于有特殊关系的经济往来合作者抢注的现象给予严格规范。如我国的洽洽瓜子、王致和品牌均在德国被代理商抢注，为规范此举，明确就同一种商品或者类似商品申请注册的商标在与他人在先使用的未注册商标相同或近似，申请人与该他人具有第一款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关系而明知该他人商标存在，该他人提出异议的，不予注册。第十六条是针对含有地理标志的商标的误导性作出的规范，明确，如含有商品的地理标志的商标所在载体的商品如并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是已经善意取得注册的继续有效。分析此三条款可以看出均是对他人商标进行抢注行为制定的行为规范。而其余的三条条款则是对在先权的保护，如第三十条规定的是对与他人已经注册的商标相同或近似的，驳回申请；而对于同时申请注册的，施行先申请原则，辅之以使用在先原则。同时第三十二条明确申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，规范了商标权与其他在先权利的冲突，特别强调了不得以不正当手段注册他人已经使用并有一定影响的商标。
申请商标注册人在不具备商标法规定的绝对与相对禁注要素时，商标局经过审查，自收到申请文件之日起九个月内审查完毕，符合规定予以初步审定公告。此九个月的审查期，可以说大大的缩短了商标的审查期限，而在此以前商标的审查期限，并没有明确的规定，2001年修改的商标法只是规定及时审查，实践中有的商标审查期限最长的竟然达到了十年。2008年6月，工商总局响应国务院的知识产权战略刚要，采取增加辅助审查员的措施暂时缓解了商标局审查员人少任务重的局面，使得商标的审查期限大大缩短，从而使得商标审查期限的固定成为现实。而商标局经过审查， 对于驳回申请、不予公告的商标，应当书面通知商标注册申请人。商标注册申请人不服的，可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请复审。商评委自收到申请之日起九个月内做出决定，特殊情况需要延长的，经工商总局批准，可以延长三个月。当事人仍然不服的，可以在收到通知之日起三十日内向人民法院提起诉讼。
在商标局初步审定公告的三个月内，异议人可以向商标局提出异议。在以往实践中，异议人为阻止商标申请人获得商标权，恶意提出商标异议使得一个商标申请下来最快也要四年以上的时间。为遏制此现象，规定对于有绝对禁注理由的，任何人均可以向商标局提出异议。而对于有相对禁注理由的，则只有在先权利人、利害关系人才可以向商标局提出异议。商标局收到异议，经过调查核实，自公告期满之日起十二个月做出是否准予注册，有特殊情况需要延长的，经过工商总局批准，可以延长六个月。如果商标局准予注册的，发给商标注册证，予以公告，商标注册申请人取得商标专用权的时间自初步审定公告三个月期满之日起计算，此时异议人异议程序结束。如果商标局做出不予注册决定，被异议人可以向商标评审委员会申请复审，商评委需要在十二个月内做出复审决定，有特殊情况需要延长的，经工商总局批准，可以延长六个月。被异议人仍然不服商评委的复审决定的，可以自收到复审决定通知之日起三十日内向人民法院起诉。
二、 商标的分类、要素、取得、使用
对于注册商标的管理，在国务院工商行政管理局下分设商标局和商标评审委员会进行商标事宜处理，其中商标局主管全国商标注册和管理，而商评委负责处理商标争议事宜。二者在商标整体管理中由于我国今年来商标数量大增，使得其工作量都非常之大，二者须依照商标评审规则结合商标法进行行政管理，但是实践中为维护公平正义，保护正当权利人的利益，二者的审查也突破了驳回复审的转换规定。
我国明确规定经商标局核准的商标为注册商标，但并不否定未经注册的商标的合法性。商标的种类可以分为商品商标、服务商标、集体商标、证明商标。商品商标和服务商标主要根据应用对象进行的定义。而集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表演使用者在该组织的成员资格。证明商标，则指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或服务，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。依照我国商标法规定，法律、行政法规规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的不准在市场销售。原来的法律是明确规定人用药品和烟草制品必须注册商标，但新法并未明确何种商品必须申请商标注册，因此必须依赖特种法来进行明确。而现行法律中，仅有烟草制品法有具体规定，药品监督管理法并未做出相应规定。但在食品药品监督管理局的《药品说明书、标签管理规定》中，却规定申报药品必须同时申报商标。因此，从管理现状来看，药品为符合行政许可，应该注册商标。
可以构成商标的要素包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合。目前我国商标实践中较多的是文字、图形、字母、数字或者其组合而成的标志，而且由于行业的同一性，使得许多相同或近似的商品应用的商标出现相同或类似的局面，缺乏显著性，侵权行为频发。尽管立体标志早已为法律所允许，但现在我国的立体商标仍寥寥无几。目前颜色组合被法律所允许，反面证明了单一颜色的不可行性。国际上声音商标的发展，使得我国将声音首次为立法所确立，由于商标法的宏观性，具体的声音标准需要即将出台的商标法实施条例给予明确，但国际上米高扬公司的狮子吼、诺基亚公司开机铃声等声音商标，都使得商标以多样性呈现。
取得商标注册，必须由权利人向商标局申请注册，权利人可以自行办理，同时也可以委托商标代理机构办理。而对于外国企业或者外国人则特别规定，必须由商标代理机构进行代理。为规范实践中商标代理机构违反诚实信用原则，利用其对商标业务的熟知优势，恶意抢注，甚至为自己注册，再行盈利的不良行为，商标法明确规定，商标代理机构应当遵循诚实信用原则，、依法依规的按照被代理人的委托办理商标事宜，并负有保密义务。除对其代理服务申请商标注册外，不得申请注册其他商标。而对于委托人申请的商标，在接受代理时，如果存在不得注册的绝对注册理由，应当明确告知当事人，如果当事人存在抢注等行为的，不得接受委托，如此严格的规定，使得商标代理机构在商标市场秩序中的行为得到规范，净化了市场环境。在进行商标注册时，除进行书面申报以外，还可以采取电子方式在商标局的网站进行申请注册，吸收了实践中商标局自2009年开始只允许商标代理机构进行电子申请的规定，使得商标注册申请人无论是自行注册还是委托办理均享有同样的权利。
公司申请注册商标时，可以一标多类进行申报，避免多次申请，简化公司的流程，可以使公司尽快构建商标防御平台，根据商标局规定，目前可以一次申报时最多申报十类。目前商标如果注册后再增加类别的，需要另行提出注册申请，不仅时间长而且费用花销加大。在实践中，作为公司的商标管理部门需要明晰不同商标业务会使公司需要支付的费用不同，所以应该熟练掌握商标局的收费公示表。并且根据管理商标的行为不同，选择不同的商标业务，避免选错导致公司增大费用，甚至权利受损。如公司发现商标申请文件或者注册文件有明显错误的，可以申请更正，由商标局在其职权范围内作出更正，但是必须明确更正错误不涉及商标的实质性内容，如果需要变更注册人名义、地址等的，应当提出变更申请。实践中发生过多起仅仅是更正错误类别的，或者是不需要改变的，由于公司管理人员对业务知识的缺乏，在商标代理机构的商标理解偏差之时进行了错误的变更，导致公司支付巨额无谓的费用。
公司在使用商标时，有权标明注册商标或者注册标示，起到宣示作用。注册商标的有效期限为十年，续展期仍然为十年，但对于续展，改变了以往的核准方式，只需商标注册人在期满前十二个月内按照规定办理续展手续，特殊情况的给予六个月的宽展期，期满如果为办理续展手续的，注销该商标。转让注册商标时，商标转让人和受让人应当签订转让协议，同时对注册商标人在同一种商品上注册的近似商标一并转让，避免导致日后权利争议，经过商标局核准并公告后，商标专用权发生变更。对于商标许可的，许可人应当将其商标使用许可报商标局备案，由商标局公告，未经备案不得对抗善意第三人。
三、驰名商标的保护问题
驰名商标保护的初衷是对未注册的知名商标进行保护，后来扩展对注册知名商标的跨类保护以及非注册知名商标以由商品商标扩大到服务商标的保护。防止他人恶意模仿、搭便车等不正当竞争行为。2001年修改商标法时，我国针对1985年参加的保护工业产权巴黎公约、2001年加入的与贸易有关的知识产权协议，既TRIPS协议，增加了对驰名商标保护的规定。此后实际执行中出现偏差，社会将驰名商标作为一种荣誉称号，甚至将公司商标认定为驰名商标表明商品或者服务质量得到国家认可，误导社会大众。随着政府和公司对商标认识的偏差，认为驰名商标的认定可以给企业带来巨大的广告效应及经济利益，导致出现对驰名商标过度追捧的趋势，使驰名商标的认定由公司维权的手段演变成公司赢得广告宣传和获取荣誉称号途径的趋势。由于导致一些当事人试图通过司法认定驰名商标达到其商业目的，使驰名商标保护制度的利用偏离了其设立的初衷。驰名商标行政认定风起云涌，地方政府加大对获得驰名商标奖赏力度，甚至成为政府和公司考核领导人的一个指标。而行政认定之外的司法认定也成为重灾区，不少地方甚至出现为成为驰名商标演绎的虚假诉讼。为改变整个社会对驰名商标认知的误差，此次商标法规定了驰名商标的认定机构、认定原则及条件，并对驰名商标的日常宣传提出禁止措施。
如果商标权利人认为自己的商标为公众所熟知，并且权利受到侵害的，可以依照商标法规定请求驰名商标保护，将驰名商标的保护原则界定为“个案保护、被动认定”，如权利人不主动进行申请，行政机关、司法机关不再主动作出认定，而且如果对认定案件事实没有必要的，也不得进行认定，且在认定时尽在查明事实中进行阐述，不在结果中进行论述。目前有权进行驰名商标认定的机关包括商标局、商标评审委及人民法院，不包括仲裁机构。商标局可以认定的程序为在商标注册审查、查出商标违法案件过程中，方可根据审查、处理案件的需要作出认定。商标评审委员会是在处理商标争议过程中，当事人依照商标法第十三条之规定主张权利的，根据处理案件的需要，才能对驰名商标做出认定。而人民法院只能在商标民事、行政案件审理过程中在当事人根据商标法第十三条主张权利并在人民法院根据审理案件的需要时才可以对商标是否驰名作出认定。为规范驰名商标的认定，最高法在2009年针对各地法院对驰名商标司法认定案件增多的情况下，颁布实施了《关于审理涉及驰名商标认定的民事纠纷案件管辖若干问题的通知》以及《关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》，明确了有权进行驰名商标认定的法院以及认定驰名商标需层级上报的制度，规定进行驰名商标司法认定的标准、规范了需要进行驰名商标认定的案件内容，有效的控制了驰名商标司法认定的不正常现象。
根据商标法的规定，认定为驰名商标需要考虑的要素包括，相关公众对该商标的知晓程度；商标使用的持续时间；商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；商标作为驰名商标受保护的记录；商标驰名的其他因素。从其内容来看与最高人民法院在司法认定时需考虑的要素基本相同，区别只在于司法认定对证据的提供要求更加明确、具体。
针对驰名商标获得及宣传上的不正当行为，法律规定在进行商标使用时，生产者、经营者不得将驰名商标字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。可见，立法的目地在于管控驰名商标的误导性宣传，使得公众对驰名商标的认定与商品或服务的质量不必然挂钩，削弱公司不正当获得驰名商标的畸形意识。违反此规定，对驰名商标字样进行使用或宣传的，由地方工商行政管理部门进行行政处罚，罚款十万元。对于驰名商标的此项规定属于立法的新增内容，由于商标法的修改决定是于2013年8月30日公布的，而商标法是于2014年5月1日起正式实施，因此对于公司的商品包装、商品宣传中带有驰名商标字样的，应在此期间进行修改，未雨绸缪，否则将因此受到处罚。针对此项规定，相信与商标法配套的商标法实施条例将会有详细的规定，使得对于驰名商标的恶意宣传付出违法的代价，让我们拭目以待。
四、 商标法下对注册商标不当取得、使用的司法救济
注册商标申请人经商标局核准注册后，取得商标专用权，而对于商标注册时由于其要素具备禁注要素，而商标局在审查时疏忽或者异议人未在规定期内提出异议或提出异议时不予认定，均会导致存在被争议商标得以注册，而异议人既不能申请商标评审委员会进行复审又不能在此之后提起行政诉讼，在商标注册异议程序中缺乏权利救济。另外，商标注册人取得商标在使用商标过程中不当使用，或将商标束之高阁，或商标的名称变成为商品的通用名称，导致社会公共利益受损，均需通过其他途径进行规范。
针对注册商标存在绝对或相对禁注理由，商标法为规范商标的合法性、显著性，维护权利人的正当权益，设置了注册商标的无效宣告程序。对于存在绝对禁注理由的，或者是以欺骗手段或以其他不正当手段取得注册的，商标局可以自行宣告注册商标无效，而此外的任何单位和个人均可以依法向商标评审委员会申请宣告注册商标无效，进行行政救济。在办理程序中，商标局自行启动宣告无效的，当事人如果对商标局的决定不服，可以在收到决定后十五日内向商标评审委员会申请复审，商标评审委员会必须在收到申请之日起九个月内做出决定，有特殊情况需要延长的，经过工商行政管理部门批准可以延长三个月。如果对商标评审委员会的决定仍然不服的，当事人可以在收到通知后三十日内向人民法院提起诉讼。其他单位和个人请求商标评审委员启动注册商标宣告无效程序的，商标评审委员会应当在收到申请之日起九个月内作出维持或宣告注册商标无效的裁定，有特殊情况需要延长的，经过工商行政管理部门批准，可以延长三个月。当事人如果对裁定不服，可以在收到裁定后三十日内日向人民法院起诉。对于存在相对禁注理由的，提起宣告注册商标无效的主体只能是在先权利人或者利害关系人，而且必须在五年内提起，避免商标权利的不稳定，但对于恶意注册的，驰名商标所有权人则不受五年时间的限制。此时有权受理注册商标无效程序的主体为商标评审委员会。商标评审委员会在注册商标无效宣告程序中对于案件实体问题作出的认定结果必须是裁定，为缩短程序、提高效率，其作出的维持或宣告注册商标宣告无效的裁定的时间规定为必须在收到申请之日起十二个月，有特殊情况需要延长的，可以延长六个月。当事人如果仍然对商标评审委员会的裁定不服的，可以在收到通知后三十日内向人民法院提起行政诉讼，此时对方当事人应当作为第三人参加诉讼。
注册商标被以决定或裁定宣告为无效后，经过商标局的公告，注册商标专用权视为自始无效，但为维护法律的稳定性，在宣告无效前依据法律规定作出的商标侵权案件认定、许可、转让合同不具有溯及力，除非商标注册人恶意行为给他人造成的损失或明显违反公平原则的，才给予部分或全部权利维护。
在给予无效宣告程序以外，为规范商标的正常使用，避免商标权利人不正当的使用以及注册大量不使用的商标，造成注册商标的浪费，法律规定了注册商标的撤销程序。
提起注册商标撤销程序的主体，既包括商标局也包括任何单位和个人，对提起主体不如异议主体、无效宣告主体规范的确定性，实行广泛性。但对于商标局、任何单位和个人提起的事由进行了不同的规范，商标局的提起是在商标注册人取得注册商标后，在使用注册商标的过程中，自行改变了注册商标、主持人名义、地址或者其他注册事项的，先要求权利主体进行改正，期满不改正的，则由商标局撤销注册商标。其他单位或者个人的提起在注册商标成为核定使用的商品的通用名称的情况下，为避免任何人只要生产该商品就侵权的情况下或者注册商标权利人在没有正当理由连续三年不使用注册商标的情况下，方可向商标局提出撤销的申请，撤销权的受理主体为商标局。仅在当事人对于商标局作出的撤销或者不予撤销注册商标的决定后，当事人不服的，方可自收到通知后十五日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会在九个月内作出决定，考虑到特殊情况，经工商行政管理部门批准，商标评审委员会可以延长三个月作出复审决定。当事人在商标评审委员作出决定后，仍然享有司法救济途径向人民法院提起诉讼。
根据法律的原则，对于撤销的决定，其法律效力只能自撤销决定生效之日起，不是自始无效。
五、 注册商标专用权的保护
注册商标专用权属于知识产权的重要组成部分，具有财产价值，权利人可以从中取得经济效益，但其使用不仅要符合法律的规范性要求，还需要在核准注册的商标和核定的使用的商品上使用，否则不为法律所保护。
近年来，随着经济的发展，有些不法经营主体为尽快取得经济效益，采取搭便车、傍名牌的不正当竞争行为在市场上经营，给注册商标专用权人的经营带来了不利影响，甚至导致其产品或服务在市场上由于不正当竞争者的恶意性行为在市场上丧失了客户。为规范此类行为，商标法加大了对侵犯注册商标专用权的行为的惩处力度，明确了侵权行为的表象。规定未经注册商标人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；在同一种商品上使用与其注册商标近似的商品，或者在类似商品上使用与注册商标相同或近似的商标容易导致混淆的都认定为侵犯注册商标专用权。司法实践中，对于定牌加工使用注册商标的行为，最高人民法院的案例中不认定为侵犯商标专用权行为，甚至认为不是商标法意义上的使用；此外，对于商标的逆假冒行为，既取得注册商标专用权人的商品后，在未经权利人许可的情况下，更换其注册商标并将更换商标后的商品投入市场的行为，严格认定为侵犯注册商标专用权的行为；对于商标标识给予保护，规定伪造、擅自制造他人注册商标标识或者进行对其此类标识进行销售的，应承担侵权责任；销售者如果销售侵犯注册商标专用权的商品的，也认定为侵权，但如果销售者不知道是侵犯注册商标权的，如果能够证明商品是自己合法取得并说明提供者的，无论是在行政程序中还是在司法程序中仅承担停止销售的民事责任，不承担赔偿责任。另外，修改的商标法增加规定了故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵权行为的以及兜底规定给他人注册商标专用权造成其他损害的，都认定为侵犯注册商标专用权。对于实践中经常发生的名称权与商标权的冲突问题，提出由反不正当竞争法进行规范。所以在处理名称权与商标权冲突时，需要兼顾商标法与反不正当竞争法的各自保护重点以及相应的法律上主观性。
侵犯注册商标的赔偿数额，原则上还是按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定，如果实际损失无法确定，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定，如果侵权人为恶意且情节严重，按照其一到三倍进行确定。在此基础上，如果均无法确定的，最终适用法定赔偿，法定赔偿的额度，商标法在知识产权领域中目前是暂列前茅，既远高于著作权的法定赔偿额度50万元，也高于专利权法规定的1万元至100万元的法定赔偿期间，其法定赔偿额度达到了300万元。从知识产权领域来看，对于侵权损害赔偿的计算均采用侵权受到的损失、侵权受益、许可使用费（著作权法无许可使用费）、法定赔偿等四种方式确定赔偿的额度，而且在证据的提供上举证责任的主体明确为提起诉讼的权利人，但司法实践中，尽管权利人通过证据证实其权利受到侵害，但是对于损失、受益等证据却无法提供，导致维权受到限制。为更好的保护权利人利益，商标法创新型的规定了文书提供令的新规则，主要内容为在确定赔偿数额时，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。这一制度大大减轻了权利人的举证责任，实行了部分的举证倒置，有利于解决商标侵权案件中的索赔数额依据不充分的问题。
在商标侵权案件中，为有效应对权利主体提起的商标侵权之诉，可以依法进行合理抗辩，笔者根据商标法的规定归纳出三种辩点：第一种是注册商标中含有绝对禁注要素的，如注册商标中含有商品的通用名称、图形、型号或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、数量重量及其它特点。此外是注册商标中含有的地名，这些注册商标专用权人均没有权利禁止他人合法使用；第二种是商标先用权的抗辩，如果商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当的区别标识。可见，商标先用权人抗辩的理由在于先于注册商标人使用，同时在原使用范围内加以区别的合法使用。第三种抗辩是针对侵权事实已经得到确认，但赔偿数额的抗辩点，被控侵权人可以提出注册商标专用权人未使用注册商标进行抗辩，此时，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此前三年内实际使用该注册商标的证据，如果不能证明，在不能证明因侵权行为收到其他损失的，被控侵权人可以不承担赔偿责任。此点对于商标使用人也是个警示，要求其不仅在实际使用中进行证据保全，而且对于自身并未实际使用，而是许可他人使用的应该进行平时证据的收集，否则不仅赔偿数额无法主张，而且在商标撤销案件中也容易受制。
以上为笔者对商标法的粗浅理解，相信随着商标法配套的商标法实施条例的制定、实施，对于很多商标行为会得到进一步的明确。
福建省三明市人民政府办公厅


明政办〔2005〕91号

三明市人民政府办公室关于印发闽江流域三明辖区水环境综合整治工作方案的通知



各县（市、区）人民政府，市直有关单位：
《闽江流域三明辖区水环境综合整治的工作方案》已经市政府同意，现印发给你们，请认真组织实施，以确保闽江流域三明辖区水环境保护目标的如期实现。


二○○五年七月三十日

闽江流域三明辖区水环境综合整治的工作方案

为进一步加强闽江流域水环境保护，改善流域水质，促进流域经济可持续发展，根据《福建省人民政府办公厅关于加强闽江流域水环境综合整治工作的意见》（闽政办[2005]93号），结合闽江流域三明辖区实际情况，特制定闽江流域三明辖区水环境综合整治工作方案如下：
一、基本情况
闽江是福建的母亲河。沙溪、金溪、尤溪系闽江三大支流，是三明辖区三大水系。沙溪为三明市第一大溪，流域分布着宁化、清流、明溪、永安、三元、梅列、沙县等7个县（市、区），流域人口145.43万人，占全市人口的53.4%，流域面积11790.0平方公里，占全市土地面积的51.2%。沙溪三明段平均年径流量94.0亿立方米，平均流量308立方米/秒。金溪发源于宁化安远乡，另一支流源于明溪，干流经建宁、泰宁、将乐至南平顺昌注入富屯溪。尤溪是闽江中下游的一级支流，发源于大田县南部和永安清水乡，流经尤溪县，于尤溪口镇注入闽江。三大水系是三明市重要的水资源，为流域经济和社会的发展做出了重要贡献。
各地政府高度重视辖区水资源保护工作，认真贯彻落实市人大常委会《关于加强沙溪、东牙溪饮用水源保护的决议》，认真组织实施“一控双达标”、“辖区水环境综合整治”和“蓝天碧水”治理工程 ，加强污染治理和环境管理，金溪、尤溪水质较好，均达到或优于Ⅲ类水质标准，沙溪水质污染恶化的趋势得到控制，沙溪水环境质量有所改善。但从2001年以来，沙溪水污染出现反弹，各断面水质污染呈沿程逐渐加重趋势，特别是沙溪下游的三明市区至沙县河段污染严重。2004年沙溪10个监测断面水质达标率为68.3%，其中市区内的沙8（翁墩渡口）、沙9（斑竹溪渡口）2个断面达标率分别为66.7%和50.0%，沙县境内的沙10（沙县渡头）、沙11（沙县高砂）2个断面达标率为16.7%。各断面主要超标项目为粪大肠菌群、氨氮、溶解氧，表现为有机污染突出，沙溪水质正面临着富营养化问题，沙溪梅列、沙县段成为闽江流域的重污染河段。从污染因子分析表明，沙溪水质污染加重的原因主要有以下几个方面：一是沙溪流经永安、三元、梅列、沙县4个县（市、区）人口较集中、经济相对较发达，工农业生产和生活污水排放量大。二是部分重点工业企业污水处理设施超负荷运行，生产废水难以实现稳定达标排放，工业企业废水达标治理任务仍较艰巨。三是畜禽养殖业污染日趋突出，污染防治工作严重滞后。我市规模化畜禽养殖场主要分布在沙溪流域的永安、明溪、三元、梅列、沙县等地，畜禽存栏量约占全市的80%以上。由于未采取有效的污染防治措施，约80%的养殖废水未经处理直接或间接地排入沙溪，成为流域水质中粪大肠菌群、氨氮两项指标超标的主要原因。四是城市生活污水处理率低。沙溪流域目前建成并投入运行的仅有列东、列西和永安生活污水处理厂。由于截污管网建设问题，三明市区生活污水处理率低，且处理后的外排废水仍有氨氮、化学需氧量、总磷和总氮等4项指标超标，处理达标率仅31.7%；永安市也有部分生活污水未接入截污管网，市区生活污水处理达标率仅40%。五是沙溪流域梯级电站的陆续建成，造成河流流速减缓、水体纳污和自净能力下降，造成污染较加重。六是前两年干旱少雨，致使沙溪水量减少，造成水葫芦疯长蔓延，也是沙溪水质污染加重的一个重要原因。
二、指导思想
树立和落实科学发展观，针对闽江流域三明辖区水资源保护存在的问题和水污染加重的原因，把工作重点放在沙溪流域,以沙溪流域中污染较重的永安、三元、梅列、沙县为重点治理区域，明确目标，落实责任，加大投入，实施以畜禽养殖污染治理、生活污染治理、工业污染治理和生态环境保护和建设为重点的闽江流域三明辖区水环境综合整治工程，着力改善流域水质，保障人民群众生产生活用水安全，促进流域经济可持续发展。
三、整治目标
（一）总体目标：经过2-3年努力，到2007年闽江流域三明辖区水环境有比较明显改善，重点污染河段水质达标率明显提高；经过5年努力，使闽江流域三明辖区水环境质量基本达到功能分区的环境质量标准，集中式饮用水源地水质全面达标，环境污染和生态破坏的趋势得到有效控制。
（二）2005年主要目标：沙溪省控监测断面水质功能区达标率达75％以上，金溪、尤溪省控监测断面水质功能区达标率达100％，城市集中式饮用水源地水质基本达到功能要求。基本完成规模化养殖场污染治理；加快生活污染治理设施产业化进程，三明市区生活污水处理率达50％以上，永安市区生活污水处理率达45％以上；工业企业基本做到污染物稳定达标排放，清洁生产工作明显推进；开展梯级电站项目清查，水资源开发利用管理工作得到加强；综合治理水土流失和矿山生态环境，基本完成“青山挂白”治理任务。
四、整治任务
（一）编制流域水环境保护规划
市环保局要针对流域实际情况，根据生态市建设和“十一五” 闽江流域三明辖区水环境保护要求，编制完成《闽江流域三明辖区水环境保护规划》，确定闽江流域三明辖区水环境保护目标、主要任务和重点项目，用于指导闽江流域三明辖区整治工作。
（二）全面开展畜禽养殖业污染治理
1．编制完成养殖业发展和污染治理规划。在2005年12月底前完成《养殖业发展和污染治理规划》编制工作，并进行规划环境影响评价，引导养殖业走持续发展道路。
2．基本完成禁建区禁养区养殖业污染治理。新建、改建、扩建畜禽养殖场，必须严格执行环境影响评价和环保“三同时”制度。禁建区内禁止任何单位或者个人新建、改建、扩建规模化畜禽养殖场；禁建区内原有的规模化畜禽养殖场的污染，必须于2005年11月底前治理达标；禁养区内已建的规模化畜禽养殖场，必须在2005年11月底前搬迁或关闭；禁养区内规模以下畜禽养殖户（场），必须立即搬迁或关闭；位于禁建区外超标排放的养殖场，要限期治理。要加强对搬迁养殖场的跟踪管理，养殖场必须搬迁到养殖业规划区，并配套治理设施，防止出现二次污染。我市以沙县、梅列、三元和永安等为重点开展畜禽养殖污染治理。
3．实施生态立体种养。将循环经济理念引入养殖污染治理，按照减量化、再使用、再循环原则，结合实际，大力推广“猪－沼－果（电、菜、鱼、菌等）”等生态立体养殖模式，实现废物减量化、资源化、无害化。
4．加强农村散养户沼气化建设。按照村镇规划要求，组织家庭散养户的畜禽养殖舍（点）推广“一池三改”（沼气池、改圈、改厕、改厨），鼓励种养结合，实行相对集中饲养、污染集中处理。
5.扶持畜禽粪便资源化企业发展。要引导和鼓励畜禽粪便综合加工利用企业发展，对农村利用沼气等生物质能发电的企业和个人，给予自备柴油机发电同等电价补贴的待遇。
（三）切实提高生活污染治理水平
1．加快城市环保基础设施建设。要认真落实省政府有关污水、垃圾处理产业化的政策，加快推进城市环保基础设施建设。2005年要着手实施9项城市污水处理厂及配套管网建设，实施9项垃圾处理工程。
2．切实加强水环境功能区环境管理，保障饮用水源安全。严格执行饮用水源保护区管理规定，禁止在集中式生活饮用水源一级保护区内排放污水和从事可能污染水体的活动，禁止新建、扩建与供水设施和保护水源无关的建设项目。各县（市、区）应重点整治集中式饮用水源地周边污染。2005年底前由所在地政府拆除现有污染水源的设施，针对当前饮用水源保护工作中存在的突出问题，加强市、县两级部门的联动，积极拓展环保部门与相关部门的联合执法，形成环境违法行为的联合查处机制，结合市人大视察和环保世纪行活动，开展对水源保护区监督检查工作。
3．加强污水、垃圾处理设施运行管理，确保污染物达标排放。市建设局要指导新建的污水处理厂采取除磷、脱氮工艺，落实消毒措施，已建的要完善工艺，实现稳定达标排放。市环保局要督促污水处理厂、垃圾处理场安装主要污染物在线监测设备。依据《排污费征收标准管理办法》，对城市污水集中处理设施接纳符合国家规定标准的污水，其处理后排放污水的有机污染物（化学需氧量、生化需氧量、总有机碳）、悬浮物和大肠菌群超过国家或地方排放标准的，按上述污染物的种类、数量和国家规定的收费标准计征的收费额加一倍向城市污水集中处理设施运营单位征收污水排污费。三明市区和永安市区应进行污水管网的改造和建设，提高生活污水截流率，并加强三明市污水处理厂运行管理，确保污水达标排放。
4．切实加强医疗废水和医疗废物的监督管理。医疗废水经消毒处理后达标排放；建成生活污水处理厂的地方，医疗废水经处理达标后接入城市污水管网，进入生活污水处理厂处理。三明市医疗废物处理中心即将建成并投入使用，要完善医疗废物收集、运输、贮存和处置各个环节的全过程监督管理，确保医疗废物安全处置，防止流失和混入生活垃圾处理。
5．加快乡镇垃圾无害化处理设施建设。市建设局要牵头会同市发计委、环保局等部门在2005年底前完成《闽江流域三明辖区乡镇垃圾整治规划》的编制并组织实施，同时指导解决乡镇垃圾处理场无法正常运行的问题。要在2005年底前组织完成对沿河堆放的垃圾的清理，严禁随意倾倒、堆放。尤溪西滨镇、沙县夏茂镇等省重点中心镇要建成垃圾无害化处理设施，垃圾日产日清。
6．实施环境整治工程。2005年底前，创建2个以上省级环境优美乡镇，完成泰宁县大龙乡陈坑环境综合整治；积极创建绿色社区，组织实施梅列区碧溪河和明溪渔塘溪环境整治。
（四）巩固和扩大工业污染治理成果
1．加强重点工业污染源治理和搬迁。加强重点工业废水监督性监测，加大重点污染企业废水治理力度，对不达标的企业限期治理达标。设立专项基金重点扶持纳入整治计划的重点整治企业和项目，加快工业废水全面达标进程。按产业有序聚集、污染集中控制的原则，对群众反映强烈、污染严重的企业实施有计划的搬迁。加强工业区、工业集中区的全面环境监管，对不达标企业立即实施污染整治，对污染严重、限期治理仍达标无望的企业应由当地政府责令其停产或关闭。
2．推行清洁生产，发展循环经济。要严格执行国家产业政策，坚决淘汰落后生产能力、工艺和产品，大力促进产业结构调整，推行清洁生产，发展循环经济。对污染物超标或超总量排放的企业以及使用有毒、有害原料进行生产或在生产中排放有毒、有害物质的企业，依法实施清洁生产审核，定期公布其排污状况。2005年对福建雪津啤酒（三明）有限公司等5家企业开展实施清洁生产审核。
3．全面实施排污许可证制度。2005年底前，要完成流域内排污单位排污许可证（或临时排污许可证）发放工作。要加强监督检查，严格执行排污许可证制度，控制污染物排放总量。对未领取许可证的，要责令限期办理，逾期不补办的，依法予以处罚。
4．加强重点污染源监管。市环保局要督促列入省、市重点污染企业名单（2005年修订）的企业， 分期分批安装主要污染物在线监测仪器，与省、市自动监测监控分中心联网，充分发挥自动监测监控系统的作用。有条件的县（市）也要抓紧建设自动监测监控分中心，提高环境监督管理水平。
（五）加强生态环境保护和建设
1．严格水电开发项目市场准入。市水利局要牵头并督促各县（市、区）开展流域综合规划编制或编修工作，并加强规划实施的跟踪检查。规划应进行环境影响评价，水电项目开发必须符合流域规划，依法进行环境影响评价和水资源认证，禁止无规划地盲目开发。组织开展辖区水电开发项目清查，对不符合规划要求、未经审批的项目要依法严肃处理。各水电站要落实必要的最小下泄流量，满足下游生态用水的需要。
2．加强重要生态功能保护区建设。要根据生态功能区划要求，在饮用水源区、江河源头区、重要水源涵养区、重点水土保持区、江河洪水调蓄区、防风固沙区、野生动植物集中分布区、重要湿地以及重要渔业水域等区域建立生态功能保护区。
3．切实加强水环境功能区管理。严格执行《福建省水（环境）功能区划》和当地《水环境功能区划》规定，开发利用活动必须符合功能区要求，保护区内禁止进行不利于功能保护的活动。市水利局要基本完成水（环境）功能区确界立碑工作。
4．落实水葫芦常年保洁责任制。各县（市、区）政府要在去年专项整治的基础上，按照“立足于防、标本兼治、重在治本”的要求，建立常年保洁队伍，配备专门打捞船只和专门人员，形成专人专管的长效管理机制，保持责任区水面洁净。
5．治理“青山挂白”和水土流失。2005年底前，基本完成“青山挂白”治理任务；实施宁化西部、清流县罗口溪流域和建宁县水土流失治理。
6、大力开展生态示范区和有机食品基地建设。新建3个市级生态示范区，2个以上省级有机食品基地。
四、保障措施
（一）落实资金，确保各项重点任务顺利实施
1．督促企业落实治理资金。按照“谁污染谁治理”原则，明确主要由污染单位业主筹措治理资金，实施治理项目。
2．设立流域整治专项资金。省财政已设立专项资金用于闽江流域专项治理，三明市财政也将设立流域专项资金，沿河各县（区）政府也应安排专项资金，专款用于流域整治，市直有关部门要调整支出结构，安排相应资金，支持流域水环境综合整治项目。市直有关部门安排资金的管理办法不变，安排的整治项目及金额需征求并报备市闽江流域水环境综合整治领导小组办公室，避免对同一整治项目重复安排资金。市直有关部门每年年底要将当年安排的整治项目实施情况和资金投入情况，报市闽江流域水环境综合整治领导小组办公室，汇总后上报市政府。
3．明确专项资金投入方向。市财政局、市环保局要扶持重点项目实施，加强资金使用监管，确保专款专用，提高资金效益。要保障环境监测和自动监控系统所需费用，并对实现资源综合利用的畜禽养殖污染治理、实施清洁生产、发展循环经济、城市污水垃圾处理以及环保宣传教育等项目予以重点扶持。
（二）明确责任，建立健全流域水环境保护长效机制
1．加强整治工作的组织领导。市政府成立闽江流域三明辖区水环境综合整治工作领导小组，由市长任组长，分管副市长任常务副组长，市政府分管副秘书长、市环保局、市畜牧水产局、市水利局主要领导任副组长，成员由12个县（市、区）长和市发计委、经贸委、环保局、农业局、畜牧水产局、水利局、建设局、国土资源局、林业局、科技局、财政局、监察局、卫生局、国投公司等单位领导组成。领导小组下设办公室，设在市环保局，主任由市环保局局长兼任。各县（市）区也要成立相应的领导小组，负责领导、协调、检查、督促辖区水环境综合整治工作。
2．明确整治工作职责分工。建立以块为主、条块结合的整治和保护闽江流域水环境工作责任制，流域各县（市、区）政府要对行政区域内水环境质量负责，负责行政区域内的流域综合整治任务的落实和治理项目的实施，保证出县（市、区）界的流域断面水质符合国家标准要求，并与县（市、区）长环保目标责任制结合起来。市直有关部门要按照《三明市人民政府关于落实环保工作统一监督管理部门分工负责及责任追究制度的意见》（明政文[2002]96号）要求，各负其责，全力配合，在技术、服务和协调监督方面提供有力的保障。市环保局履行闽江流域三明辖区水环境综合整治工作领导小组办公室职责，负责编制《闽江流域三明辖区水环境综合整治规划》和整治计划，开展项目检查，进行情况通报，加强环境监测；市畜牧水产局负责编制养殖业发展和污染治理规划，牵头组织开展畜禽养殖业污染治理，并负责对网箱养殖污染治理进行监督管理；市农业局负责控制和削减农药、化肥等农业面源污染，农村沼气工程建设；市发计委负责城市污水处理、垃圾无害化处理场和乡镇垃圾处理场项目的策划申报工作，积极争取上级资金支持；市建设局负责推进城市污水处理厂、垃圾无害化处理场、乡镇垃圾处理场建设，负责督促乡镇垃圾清理；市经贸委负责落实“退二进三”和实施清洁生产工程；市水利局负责组织开展防洪工程建设和水土流失治理工作，清理水葫芦、小水电；市国土资源局会同有关部门组织矿点整顿和“青山挂白”治理；市林业局负责组织实施生态林保护和建设工作；市卫生局负责对医疗废水和医疗废物污染治理的监督管理，协调和督促流域的无害化户厕改造；市科技局负责组织开展有关闽江流域三明辖区整治的科技攻关；市财政局负责落实整治经费并对专项资金使用情况进行监督检查。
3．建立健全整治工作进展情况通报、水质信息统一发布和定期分析制度。市直有关部门要在每年7月5日、1月5日前，分别报送半年、年度工作进展情况总结，由闽江流域三明辖区水环境综合整治领导小组办公室汇总通报。环保、水利、水文等涉水部门的监测数据，统一由环保部门整合后，定期在媒体上发布。环保部门要组织开展流域水质同步监测、污染物通量监测，定期公布流域水环境质量。要建立健全整治进展情况定期报告制度和环境质量定期分析制度。
4．加大环境执法监管力度，加强流域整治工作落实情况的检查工作。环保部门要依照统一法规、统一规划负责对环境保护实施统一监管，各相关部门要结合查处违法排污行为专项整治，认真履行本部门环境保护职责，分工协作，齐抓共管，加大执法力度，严肃查处环境违法行为。各地政府要支持环保执法工作，制定的相关政策要符合环保法律法规的要求，任何单位和个人不得阻挠、干扰环保正常执法活动。要落实环保行政责任追究制，对违反环保法律法规政策造成重大决策失误，或干扰执法、执法不力造成严重后果的，市监察局要依法追究有关领导和直接责任人的行政责任。市闽江流域水环境综合整治领导小组将采取定期和不定期检查、督查相结合的方式对闽江流域水环境综合整治工作进行检查，并予以通报。
5．建立健全环境污染报告制度和环保社会监督制度，加强环境保护宣传教育。各地政府要建立信息沟通和污染事故报告制度，对流域内发生的污染事故，有关单位要按规定及时报告当地政府和上级环保部门，并立即启动应急预案，妥善处理处置。鼓励公众对环境违法行为进行举报监督，进一步完善环保社会监督员制度，对各种环境违法行为进行监督。各新闻媒体和有关部门要有计划地开展环境保护法律法规、科普知识宣传，努力提高广大市民的环境意识，同时大力开展环境警示教育，对破坏水环境、危害水环境的违法行为进行曝光。要利用各种宣传平台开展保护沙溪河的宣传活动，在沿河设置标语口号、保护沙溪河的标识性警示牌，做好日常性、直观性的宣传，增强人们对沙溪河的保护意识。
五、2005年整治工作时间安排
（一）制定方案阶段（2005年7月）
成立工作机构，制定《闽江流域三明辖区水环境综合整治实施方案》。各责任单位根据各自职责，开展调查摸底，在此基础上对《闽江流域三明辖区水环境综合整治实施方案》进行细化分解，把整治任务落实到具体项目。
（二）集中整治阶段（2005年8月－2005年9月）
召开闽江流域三明辖区水环境综合整治工作领导小组会议，部署整治工作任务，全面开展沙溪水环境综合整治工作。在此期间，各责任单位每个月对整治工作进展情况进行汇总，填报《闽江流域三明辖区水环境综合整治工作进展情况报表》（附件4），于每个月底报闽江流域三明辖区水环境综合整治工作领导小组办公室；整治办于2005年9月组织开展一次督查活动。
（三）督查和巩固提高阶段（2005年10月－11月）
闽江流域三明辖区水环境综合整治工作领导小组各成员单位联合组成督查组，对各责任单位、承办单位和沙溪流域各县（市、区）整治任务落实情况、整治项目完成情况进行检查；各单位对督查中发现的问题进行整改，建立沙溪水污染防治和水资源保护的长效工作机制，巩固和提高专项整治成果。
（四）总结阶段（2005年12月）
各责任单位对开展闽江流域三明辖区水环境综合整治工作情况及取得的成果进行总结，并报市整治工作领导小组办公室进行汇总。

附件一：2005年度闽江流域三明段水环境综合整治（省级重点、市级重点、预备）项目表（三张表）；
http://www.sm.gov.cn/wjfb/sfile/200591595335mzb91fj1.xls
附件二：闽江流域三明辖区水环境综合整治工作进展情况报表。
http://www.sm.gov.cn/wjfb/sfile/200591595335mzb91fj2.doc