厦门市海上交通安全管理条例

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江苏省无锡市人民政府


市政府关于印发无锡市政府采购管理暂行办法的通知


锡政发〔2005〕365号

各市（县）和各区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：
现将《无锡市政府采购管理暂行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

二○○五年十二月十三日

无锡市政府采购管理暂行办法

第一章 总则

第一条 为进一步规范全市政府采购行为，加强财政支出管理，提高财政资金使用效益，促进经济和社会发展，根据《中华人民共和国政府采购法》（以下简称政府采购法）、《政府采购货物和服务招标投标管理办法》（财政部第18号令）、《政府采购信息公告管理办法》（财政部第19号令）、《政府采购供应商投诉处理办法》（财政部第20号令）及其他有关法律、行政法规，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称的政府采购是指使用财政性资金的我市各级国家机关、事业单位和团体组织（以下统称采购人），以法定的方式和程序，采购纳入我市集中采购目录以内或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。
本办法所称使用财政性资金，是指在一个政府采购项目中全部使用或者部分使用财政性资金进行的采购。使用以财政性资金偿还的借款进行采购的，视同使用财政性资金采购。
本办法所称财政性资金，包括财政预算资金和纳入财政管理的其他资金。
本办法所称集中采购目录，是指依法应当由集中采购机构代理采购和实行部门集中采购的项目类别目录；采购限额标准，是指集中采购目录以外的应当依照政府采购法实行分散采购的项目的最低金额标准。
本办法所称货物，是指各种形态和种类的物品，包括有形物和无形物。商标专用权、著作权、专利权等知识产权视同货物。
本办法所称工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程、装修工程等建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮，及与建设工程相关的勘查、设计、施工、监理等服务。
本办法所称服务，是指除工程和货物以外的其他政府采购对象，包括专业服务、技术服务、信息服务、科研服务，以及保险、运输、维修、维护、培训、咨询、物业管理等服务。
第三条 政府采购应当符合国家产业政策。在同等条件下，采购人、采购代理机构应优先采购国货，应优先采购具有低耗能、环保型的项目，应优先采购国家产业政策扶持的中小企业的新兴产品和具有自主知识产权的产品。
第四条 政府采购工程应当适用政府采购法及相关规定，实行招标投标的，在政府采购法没有作出规定的情况下，按照《中华人民共和国招标投标法》的相关规定执行。
第五条 政府采购应遵循以下原则：
（一）公开透明、公平竞争、公正原则和诚实信用原则；
（二）统一政策、分级管理原则；
（三）集中采购和分散采购相结合原则；
（四）公开招标采购为主、其他采购方式为辅原则；
（五）管采分离、相互制衡原则。
第六条 无锡市政府采购管理领导小组（以下简称领导小组）是我市政府采购管理工作领导机构，负责制定我市政府采购政策，审议我市集中采购目录、采购限额标准和公开招标数额标准，协调全市政府采购管理重大事宜。
领导小组下设政府采购管理办公室（以下简称采购办），作为政府采购管理工作具体执行机构。采购办设在无锡市财政局，负责政府采购的日常管理监督工作，并履行以下职责：
（一）执行政府采购管理政策，制定政府采购具体办法、措施；
（二）编制集中采购目录、采购限额标准、公开招标数额标准草案，经领导小组审议后报市政府批准下达；
（三）监督政府采购严格按照批准的预算执行；
（四）审核确定政府采购方式，对政府采购合同合法性、履行情况进行监督；
（五）对集中采购机构进行考核监督，做好政府采购信息的统计和发布工作；
（六）负责政府采购评审专家库的征集、使用和管理；监督检查政府采购执行情况；
（七）受理政府采购投诉事宜并对违法违规问题进行处理；
（八）领导小组授权的其他有关政府采购事务。
各市（县）、区财政部门是负责本地区政府采购管理监督的部门，依法履行对政府采购活动的监督管理职责。

第二章 政府采购当事人

第七条 政府采购当事人是指在政府采购活动中享有权利和承担义务的各类主体，包括采购人、供应商和采购代理机构等。
第八条 采购人是政府采购项目的实施主体，应当严格按照政府采购相关规定进行政府采购。
采购人按照采购需求与采购代理机构签署委托协议；依法确定中标供应商；有权参与对供应商提供的货物、服务和工程履约的验收工作。
采购人应严格执行政府采购各项规定，自觉遵守法律法规；接受财政部门的管理，同时接受审计部门、监察部门的监督，有责任积极支持和配合财政部门的工作；在采购过程中，尊重供应商的正当合法权益，平等对待各供应商；在招标采购活动中，遵守采购代理机构工作秩序。
第九条 采购代理机构是指依法接受采购人委托，代理政府采购事宜的机构，包括集中采购机构和其他政府采购代理机构。
集中采购机构是非营利事业法人，根据采购人的委托办理采购事宜。其他政府采购代理机构是指集中采购机构以外的从事政府采购代理业务的机构，必须是经过国务院有关部门或者省级以上人民政府有关部门资格认定。
采购人委托采购代理机构代理采购的，必须与采购代理机构签订书面形式的委托代理协议，依法确定委托代理的事项，约定双方的权利义务。
集中采购机构应当接受采购人的委托，代理集中采购目录中的采购项目。
采购代理机构有权接受采购人的政府采购委托，承办实施有关采购项目的采购事宜；建立政府采购信息网络，搜集和整理供应商、产品和服务信息，记录政府采购过程，不断总结采购经验。
采购代理机构按照政府采购有关规定开展采购代理业务，并遵守有关制度规定和政策要求，提供良好的服务；接受财政部门的监管，同时也接受社会各方面的监督。
第十条 供应商是指向采购人提供货物、工程或者服务的法人、其他组织或者自然人。
采购人或者其委托的采购代理机构应当依法对参加政府采购活动的供应商的资格条件进行审查，不具备规定资格的供应商不得参加政府采购活动。
供应商必须遵守政府采购各项法律、法规及相关制度规定；按规定接受政府采购供应商资格审查，并在资格审查中客观真实地反映企业情况；有权公平、平等地取得参与政府采购活动的权利和获得政府采购相关信息；有权要求采购人或采购代理机构保守其商业秘密；有权根据法律法规行使对政府采购活动的监督；享有政府采购有关规定的其他权利。

第三章 集中采购和分散采购

第十一条 集中采购是指政府采购纳入集中采购目录以内的货物、工程和服务的行为；分散采购是指政府采购集中采购目录以外、采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。
第十二条 集中采购分为政府集中采购和部门集中采购两种形式。集中采购目录包括跨部门、系统的通用采购项目和具有部门、系统专业特点的专用采购项目。
第十三条 对集中采购目录中的通用政府采购项目，主要是跨部门的通用商品及日常服务项目等，必须由集中采购机构代理采购，采购人不得自行采购；对集中采购目录中的专用采购项目，应当由相关部门实行集中采购。
第十四条 对未纳入集中采购目录但在采购限额标准以上的采购项目，采购人可以根据政府采购相关规定自行组织采购，也可以委托集中采购机构代理采购。
第十五条 集中采购目录内容应当体现国家经济和社会发展政策要求，并作为编制政府采购预算的依据。

第四章 政府采购方式

第十六条 政府采购采用以下方式：公开招标、邀请招标、竞争性谈判、单一来源采购、询价和国务院政府采购监督管理部门认定的其他采购方式。公开招标应作为政府采购的主要采购方式。
除采用单一来源采购方式以外，采购人采购货物、工程和服务时，不得指定货物及其组成部件的品牌和服务、工程的供应商，不得规定含有倾向性或者排斥潜在供应商的特定条件。
（一）公开招标采购方式适用情况：在招标数额标准以上的货物和服务采购项目。对招标数额标准以下的采购项目，采购人或采购代理机构（以下统称“招标采购单位”）可以根据实际情况采用其它采购方式。
采用公开招标方式，应公开发布招标公告，邀请符合条件的供应商公平参加投标。评标工作由招标采购单位负责组织，具体评标事务由招标采购单位依法组建的评标委员会负责。评标委员会由采购人代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数应当为五人以上的单数。其中，技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。
（二）邀请招标采购方式适用情况：采购的货物或者服务项目，由于具有特殊性，只能从有限的供应商处采购的；采用公开招标方式的费用占政府采购项目总价值的比重过大的。
采用邀请招标方式，应从符合资格条件的供应商中，以随机方式选择三家以上供应商，并向其发出投标邀请。评标工作由招标采购单位负责组织，具体评标事务由招标采购单位依法组建的评标委员会负责。评标委员会由采购人代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数应当为五人以上的单数。其中，技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。
（三）竞争性谈判采购方式适用情况：招标后没有供应商投标或者没有合格的或者重新招标未能成立的；技术复杂或者性质特殊，不能确定详细规格或者具体要求的；采用招标所需时间不能满足用户紧急需要的；不能事先计算出价格总额的。
采用竞争性谈判方式，应成立谈判小组，就有关采购事项，如价格、技术规格、设计方案、服务要求等，与符合相应资格条件的不少于三家的供应商进行谈判。谈判小组由采购人的代表和有关专家共三人以上的单数组成，其中专家的人数不得少于成员总数的三分之二。
（四）单一来源采购方式适用情况：只能从唯一供应商处采购的；发生了不可预见的紧急情况不能从其他供应商处采购的；因考虑到必须与原采购项目保持一致性或者服务配套要求，需要从原供应商处添购，而且添购金额不超过原合同金额的百分之十的。
采用单一来源方式采购的，采购人与供应商应当遵循政府采购有关规定的原则，在保证采购项目质量和双方商定合理价格的基础上进行采购。
（五）询价采购方式主要适用情况：采购的货物规格、标准统一、现货货源充足且价格变化幅度小的政府采购项目。
采用询价采购方式，应成立询价小组，从符合相应资格条件的供应商名单中确定不少于三家的供应商，并向其发出询价通知书，让其一次报出不得更改的价格。询价小组由采购人的代表和有关专家共三人以上的单数组成，其中专家的人数不得少于成员总数的三分之二。
第十七条 对达到公开招标数额标准的采购项目，应当采用公开招标采购方式。因特殊情况需要采取公开招标以外的采购方式的，应当在采购活动开始前获得市级财政部门的批准。采购人、集中采购机构不得将应当以公开招标方式采购的货物、服务化整为零，或者以其他方式规避公开招标采购。
对实行协议供货方式采购的采购项目，按照协议供货实施办法进行采购。
第十八条 在招标采购中，出现下列情形之一的，应予废标，采购人应当将废标理由通知所有投标人。
（一）出现影响采购公正的违法、违规行为的；
（二）投标人的报价均超过了采购预算，采购人不能支付的；
（三）因重大变故，采购任务取消的。
废标后，除采购任务取消情形外，应当重新组织招标；需要采取其他方式采购的，应当在采购活动前获得市财政部门的批准。
第十九条 在招标采购中，投标截止日期后提交投标文件的供应商，或者开标后符合资格条件的供应商，或者对招标文件作出实质性响应的供应商不足三家的，除采购任务取消情形外，采购人应当报告市财政部门，由市财政部门按照以下原则处理：
（一）招标文件没有不合理条款、招标程序符合规定的，应当根据采购项目的实际情况，批准采用竞争性谈判、询价或者单一来源方式采购；
（二）招标文件存在不合理条款的，或者招标程序不符合规定的，应当责成采购人终止采购活动或者废标，并重新组织招标。
第二十条 在竞争性谈判或者询价采购中，符合相应资格条件的供应商只有两家，谈判小组或者询价小组可以与两家供应商进行谈判或者询价；只有一家的，可以采取单一来源方式采购。

第五章 政府采购基本程序

第二十一条 采购项目的批准。
采购人应当按照财政部门的要求编制政府采购预算，并作为编制部门预算的重要组成部分。采购人根据批复的政府采购预算，按照要求编制政府采购计划，政府采购计划应对列入政府采购预算的采购项目作出具体说明。
采购人应当严格按照财政部门批复的政府采购项目资金预算和政府采购计划进行政府采购活动。政府采购项目资金预算和政府采购计划在执行中需要追加、调整的，应当按照规定的管理权限和程序进行。
第二十二条 采购合同的形成。
采购人对已批准的采购项目，进行分类并确定相应的组织实施机构，按照法律规定的各采购方式程序开展采购活动。
采购活动中政府采购评审专家的确定，按照财政部《政府采购评审专家管理办法》的规定执行。
采购活动中应根据事先规定的评标或者成交的标准确定中标或者成交供应商，并向其发送中标或者成交通知书。中标、成交通知书对采购人和中标、成交供应商均具有法律效力。中标或成交通知书发出后，采购人改变中标或者成交结果的，或者中标、成交供应商放弃中标、成交项目的，要承担法律责任。
政府采购合同履行中，采购人需追加与合同标的相同的货物、工程或者服务的，在不改变合同其他条款的前提下，可以与供应商协商签订补充合同，但所有补充合同的采购金额不得超过原合同采购金额的百分之十。
采购人与中标、成交供应商应当在中标、成交通知书发出之日起三十日内，按照采购文件确定的事项签订政府采购合同。采购合同自签订之日起七个工作日内，采购人应当将合同副本报同级财政部门和有关部门备案。
在政府采购活动中，采购人员及相关人员与供应商有利害关系的，必须自行申请回避。供应商认为采购人员及相关人员与其他供应商有利害关系申请其回避的，可以向采购人或者其委托的采购代理机构提出回避申请，并应当说明理由。
第二十三条 采购合同的管理。
采购人和供应商均应按照合同约定，履行各自权利和义务。采购人或者其委托的采购代理机构要组织好验收工作。验收方要对自己的验收意见负责，如果验收意见与事实不符，损害采购人或者供应商的合法权益，要承担相应的法律责任。
政府采购资金的支付按财政资金支付的相关规定执行。
第二十四条 采购文件的保存。
采购人应当做好采购文件的整理和保存工作，采购文件的保存期限从采购结束之日起至少保存十五年，保存内容主要包括：活动记录、采购预算、招标文件、投标文件、评标标准、评估报告、定标文件、合同文本、验收证明、质疑答复、投诉处理决定及其他有关文件、资料。

第六章 政府采购信息发布

第二十五条 政府采购信息是指规范政府采购活动的法律、法规和其他规范性文件，以及反映政府采购活动状况的数据和资料的总称。
政府采购信息应当首先在财政部指定的政府采购信息发布媒体上向社会公开发布，同时可以在省级财政部门指定的政府采购信息发布媒体上向社会公开发布，但涉及国家秘密或者商业秘密的除外。江苏省财政厅已指定《无锡日报》、“无锡市政府采购网”作为无锡市政府采购信息的发布媒体。
采用招标方式采购的，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止，不得少于二十日。招标采购单位对已发出的招标文件进行必要澄清或修改的，应当在招标文件要求提交投标文件截止时间十五日前，在指定的政府采购信息发布媒体上发布更正公告，并以书面形式通知所有招标文件收受人。该澄清或者修改的内容为招标文件的组成部分。
第二十六条 公开发布内容主要包括：
（1）政府采购有关法律、法规、规章及我市政府采购有关规定；
（2）采购公告、采购要求及采购结果；
（3）对采购活动中出现违法乱纪行为的处理方式、处理结果，包括询问、质疑、投诉、行政复议、司法裁决等；
（4）政府采购执行情况统计信息；
（5）其他需要公告的内容。

第七章 政府采购询问、质疑和投诉

第二十七条 政府采购活动事项的询问。供应商如对政府采购活动事项有疑问，可以采用口头或书面的形式向采购人或者采购代理机构提出询问，采购人或者采购代理机构不得以任何借口和手段进行限制。采购人或者采购代理机构必须及时予以答复，但不应当涉及商业秘密；采购代理机构在对供应商提出的询问进行答复时，只限于采购人委托范围内的事项，采购人委托授权范围以外的事项，应当由采购人负责答复。
第二十八条 政府采购活动事项的质疑。供应商认为采购文件、采购过程和中标、成交结果使自己的权益受到损害的，可以在知道或者应知其权益受到侵害之日起七个工作日内，以书面形式向采购人或者采购代理机构提出质疑，采购人或者采购代理机构应当在收到供应商的书面质疑后七个工作日内作出答复，但答复的内容不得涉及商业秘密。
供应商提出书面质疑，应当附送有关证明材料。
第二十九条 政府采购活动事项的投诉。质疑供应商对采购人、采购代理机构的答复不满意或者采购人、采购代理机构未在规定的时间内作出答复的，可以在答复期满后十五个工作日内向同级财政部门投诉。财政部门应当在收到投诉后三十个工作日内，对投诉事项作出处理决定，并以书面形式通知投诉人和其他与投诉事项有关的当事人。
供应商未经质疑程序的，不得提出投诉。
投诉人投诉时，应当提交投诉书，投诉书应当包括下列主要内容：
（一）投诉人和被投诉人的姓名或者名称、住所、联系方式；
（二）具体的投诉事项及事实根据；
（三）质疑和质疑答复情况及相关证明材料。
投诉人为自然人的，投诉书应当由本人签字；投诉人为法人或者其他组织的，应当由其法定代表人或者主要负责人签字盖章并加盖公章。
第三十条 财政部门收到投诉书后，应对投诉书进行审查。对投诉书内容不符合规定的，告知投诉人修改后重新投诉；投诉不属于本部门管辖的，转送有管辖权的部门，并通知投诉人；投诉不符合其他条件的，书面告知投诉人不予受理，并应当说明理由。
财政部门在处理投诉事项期间，可以视具体情况书面通知采购人暂停采购活动，但暂停采购活动的时间最长不得超过三十日。
投诉人对财政部门的投诉处理决定不服，或者财政部门逾期未作处理的，可以依法申请行政复议或向人民法院提起行政诉讼。

第八章 政府采购监督检查

第三十一条 财政部门实行对本级政府采购活动的监督检查，主要内容是：
（一）有关政府采购的法律、法规、规章和政策规定的执行情况；
（二）政府采购项目资金预算、采购计划、采购程序和采购合同的执行情况；
（三）政府采购标准公开情况，采购结果及其他政府采购信息公告情况；
（四）采购文件保存情况；
（五）政府采购人员的职业素质和专业技能情况；
（六）法律、法规和规章规定的其他内容。
第三十二条 财政部门应当加强对集中采购机构的监督检查和考核。监督检查的内容除本办法第三十一条规定的内容外，还包括以下主要内容：
（一）集中采购机构建立健全内部监督管理制度的情况，包括采购活动的决策和执行程序是否明确及相互监督、相互制约的情况；经办采购人员与负责采购合同审核、验收人员的职责权限是否明确及相互分离的情况；
（二）集中采购机构采购人员的相关职业素质和专业技能，符合财政部门规定的专业岗位任职要求的情况；
（三）集中采购机构对其工作人员的教育和培训情况，以及对采购人员的专业水平、工作实绩和职业道德状况进行考核的情况；
（四）法律、法规和规章规定的其他事项。
财政部门应当制定考核计划，对集中采购机构的采购价格、节约资金效果、服务质量、信誉状况、有无违法行为等事项进行考核，并在指定的政府采购信息发布媒体上公告考核结果。
第三十三条 财政部门依法进行检查时，有权向与政府采购活动有关的单位和个人，调查政府采购当事人和其他参与政府采购活动人员与政府采购活动有关的情况，有关单位和个人应当如实提供有关资料及证明材料。
第三十四条 财政部门和依照法律、行政法规的规定对采用招标方式的政府采购工程项目负有监督管理职责的政府有关部门，应当按照其职责分工，加强对政府采购活动的监督。
第三十五条 审计部门应当对政府采购项目资金预算和政府采购实施计划的实施情况依法进行审计监督，对在审计过程中发现的违法行为应当依法处理或者移送有关部门或机构处理。
第三十六条 监察部门应当加强对参与政府采购活动的国家机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员的政府采购活动实施监察。
第三十七条 财政部门与其他依法对政府采购活动负有监督管理职责的政府有关部门，应当相互配合、加强协作，及时通报有关情况。
第三十八条 政府采购活动中相关各方当事人违反政府采购有关规定的，有关部门应依据政府采购有关法律法规规定处理。

第九章 附则

第三十九条 对因严重自然灾害和其他不可抗力事件所实施的紧急采购和涉及国家安全和秘密的采购，不适用本办法。
第四十条 本办法自公布之日起施行。



　　2012年民事诉讼法的修改是我国民事立法、司法中的一件大事。民诉法的修改为民事诉讼理论研究创造了一个新的契机,带来了民事诉讼法研究新的繁荣。对民诉法修改进行总体性评价或者针对其中的具体问题进行研究,成为民诉法研究的重心,与民诉法修改有关的诸多问题成为民事诉讼研究的热点或者焦点问题。

　　关于民诉法修改,立法机关2010年就已启动,2011年10月24日,民诉法修正案草案向社会公开征集意见。修正案草案公布后,当然地成为民诉法研究的主要分析样本。2012年民诉法研究可以分为两个阶段:一是对民诉法修改研究的延续和深入;二是当修正案经全国人大常委会三读通过、立法工作业已尘埃落定以后,理论界和实务界的研究视角开始从立法论转向解释论。之前的研究集中于民事诉讼立法的对策、建议性研究,修正案通过以后开始致力于对修改后民诉法的理解与适用的研究。2012年10月27日至28日,在江苏省南京市举行的中国民诉法学研究会2012年年会的主题即为“新民事诉讼法的理解与适用”,200多名与会代表齐聚一堂,提交论文136篇。另外,2012年的最后一季,迎来了有关修改后民事诉讼法理解与适用专著出版的高峰,如奚晓明、张卫平主编的“最新民事诉讼法理解与适用丛书”(已出版4册)、江必新主编的“新民事诉讼法理解适用丛书”(共3辑12册,已部分出版)、全国人大常委会法工委民法室编写的《条文说明、立法理由及相关规定》等。

　　缘因民诉法修改,2012年成为民诉法研究成果较为丰硕的一年。围绕民诉法修改主题,民诉法研究的主体主要有理论界和实务界两大阵营。针对民诉法修改中的问题,研究者之间既有思想的碰撞、观点的论辩,也有相互间的对话与沟通。一年来,中国民诉法学研究会共举行了六次民诉法修改系列研讨会,立法机关、最高人民法院、最高人民检察院和全国律协也都举行了多次相关研讨会。广泛、深入的研讨催生了一大批优秀的研究成果见诸各大期刊、报纸和网络。欲对2012年民诉法研究作出清晰且全景式的描述是很困难的,因此,我们只能以2012年公开发表于法律类核心期刊和主要法制类报纸上的研究成果以及若干研讨会的议题为依据,对2012年民诉法学界关注度较高的十个问题作一概述。

　　一、关于民事诉讼诚实信用原则

　　2012年民诉法修改将诚实信用原则明文化、法定化,引人关注。关于民事诉讼诚信原则的立法意义以及在民事司法实践中的适用,法学界发表了数量较为可观的研究成果,大都从比较法上对民事诉讼诚实信用原则的理论基础、意义、适用主体和范围、作用等进行较为全面的探讨。诚实信用原则明文化、法定化的意义在于:诚实信用作为一种抽象的原则,既对诉讼主体的诉讼行为提出了较高的要求,又可以使法院在民事诉讼具体情形下加以运用,也可以为相关指导性案例的出台提供依据。而且在回应社会诉求,抵制恶意、虚假诉讼、诉讼欺诈等非诚信诉讼行为方面具有重要的政治、社会意义。诚实信用原则适用的主体除当事人外还应该包括法院和其他诉讼参与人,有学者从法官裁判行为的视角,认为诚实信用原则对法院的裁判行为也应具有硬性的约束力。行为意义上的诚实信用原则要求法官在实施裁判行为时不应具有误导或者欺骗的恶意;实质意义上的诚实信用原则要求法官在裁判过程中禁止非依法裁判、诉讼突袭和滥用自由裁量权。

　　诚实信用原则作为一个抽象的基本原则,贯穿于民事诉讼全过程,有学者认为法院调解中也应适用诚实信用原则。还有学者认为在民事执行中,诚实信用原则是第三人执行异议是否具有正当性的评价基准。而同样作为原则,其关键在于如何实施?从大陆法系各国关于诚实信用原则的实践来看,诚实信用原则主要是通过大量的判例予以实现的,但我国缺乏类似的司法运作机制,且无足够的司法权威作为支撑的基础,因此,有可能使诚实信用原则因为“适用难”而被搁置起来。也有学者担心,过度诠释诚实信用原则会妨碍对当事人诉讼权利的保障。

　　二、关于民事检察监督

　　民事检察监督问题一直是民事诉讼中一个重要理论与实务问题。2012年民诉法修改扩大了检察监督的范围,增加了监督方式,强化了监督手段。因此,如何落实、实施修改后民诉法的司法对策性研究成为实务部门及学者的研究重心,涵括民事检察监督的理念、机遇和挑战,民事执行监督的范围、方式和具体程序,检察院调查取证权的行使,民事调解检察监督,检察建议的适用范围、条件和法律效力,民事检察监督模式的转换,检察机关参与民事诉讼的方式等内容,比较一致的看法是,民诉法的修改给民事检察监督工作带来了新的机遇和挑战,同时,为避免新的规定被架空,还需更具体的规定。

　　关于民事检察监督的基础理论研究,有学者认为,检察机关的法律监督权区分为守法监督权和执法监督权,前者源于社会治理职能,后者源于公权力制约职能。在民事程序法中,执法监督权体现为监督法院审判权的行使而配置的审判监督权和为监督法院执行权的行使而配置的执行监督权,守法监督权体现为监督侵害社会公共利益的违法行为而配置的民事公诉权和为排除当事人和社会干扰法院强制执行而配置的执行协助权或支持执行权。这两类法律监督权的性质功能正当性基础均不相同,因此所针对的主体、适用的客体、启动的条件、运行的程序、救济的方式等也不应相同。

　　就检察监督权与审判权和诉权之间的关系而言,学术界依然存有不同的认识。主要围绕检察监督与审判权依法独立行使、民事诉讼结构平衡问题。检察实务部门和一些学者已经注意到上述问题,建议在修改后民诉法的框架内进一步研究完善监督的具体制度措施和程序。

　　三、关于民事调解

　　调解,是重要的替代性纠纷解决方式。有学者认为,在强调大调解的大背景下,民诉法修改涉及到的先行调解、庭前调解、调解协议司法确认、违法调解的救济等内容强化了民事调解制度。对此,学界存有不同的认识。学界对民诉法第122条规定的“先行调解”性质的理解发生分歧,分歧点集中在先行调解是指立案前的调解还是立案后的调解,或者二者兼有。实务界有学者对民诉法新增司法确认特别程序的理解和适用提出了相应的建议,比如,司法确认案件的管辖、申请、受理、审查以及法律文书的形式与效力等问题。

　　关于调解与判决的关系,学术界普遍认为,目前,司法实践偏离调解本质与功能的调解成“风”,已经导致民事诉讼“泛调解化”倾向,应当改变“调解兴起、审判衰落”的现状,回到更符合民事诉讼本质的“裁判中心主义”,使裁判具有解释法律、指引行为的规范作用,让调解结案不再成为民事司法的指标,而回到其纠纷解决的一种状态。有学者认为,强调“调解优先、调判结合”,将使审判权的运行偏离宪法的规定,从而破坏国家权力的分工,不利于我国的法治建设。在宪法的视野下,只能将其定位于工作指导意见。

　　有学者提出,当代调解制度有两个发展模式:一是在现代法治基础上创设的调解制度;二是在对传统调解制度的局部改良中形成,我国属于这种模式的典型。我国的调解制度背后是纠纷解决方式的设计者与利用者的政治和文化诉求。

　　还有学者指出,当下法院调解中一个值得警惕的现象是调解结案的民事案件大量进入强制执行。这一现象颠覆了调解的比较优势,损害了债权人的权益,削弱了调解本应具有的“案结事了”功能。为了恢复调解的优势,我们必须作出调整和改变,必须从注重调解的量改为注重调解的质。

　　四、关于公益诉讼

　　公益诉讼是修改后民诉法中公众最关注的修改内容之一。公益诉讼是相对于传统私益诉讼的现代型诉讼,其中交织着私人利益和公共利益,关涉到不特定多数人的利益。除了民事公益诉讼外,还包括行政公益诉讼。民事诉讼法新增的公益诉讼制度在立法上采取的是单条规定(第55条),而且是较为原则和模糊的规定,所以民事公益诉讼制度具体适用问题有待研究。

　　有学者运用解释论探讨该条规定的适用问题,将“法律规定的机关”中的“机关”做目的性限缩解释为检察院和相关行政机关,认为“有关组织”可以考虑由行政机关认定或者由最高人民法院认定,将“法律规定的机关”中的“法律”采取目的性扩张解释为包括立法机关制定颁布的法律和最高人民法院的司法解释;受理条件除了符合“损害社会公共利益的行为”条件外,还应符合民事诉讼受理的一般条件;关于公益诉讼的程序特则,如,管辖法院、诉讼请求、证据规则、法院能否调解、裁判的效力范围、裁判文书如何执行,等等,诸如此类的特殊程序问题,均须通过司法解释予以明确。

　　有学者认为,民诉法将公民个人排除在提起公益诉讼主体之外是民诉法修改的一大缺陷,应赋予公民以公益诉权,以有效地补充公共执法所存在的不足,并且对公共执法状况进行监督。

　　对于在民诉法中设置公益诉讼制度,有学者提出了反对意见,认为不仅从立法体例的角度看有欠科学,而且由于公益诉讼中的公共利益难以确定,故这种立法体例也极易导致司法审判中适用的混乱。为此,我国对于公共利益的司法救济应当采用什么样的立法模式,还需做更为深入的研究与理论论证。在民诉法已经作出规定的情况下,这种反对意见似乎只能成为一种象征性的声音。

　　由于缺乏相应的具体规定,公益诉讼制度要有效运行还存在困难。更重要的是,现行司法体制,如司法的地方化,可能导致公益判决的执行难,而这可能是公益诉讼所面临的真正难题。当然,公益诉讼实践层面上也还面临着许多困境。

　　五、关于小额诉讼

　　小额诉讼是最能突出反映诉讼经济性、诉讼效率的一项制度。但和公益诉讼一样,修改后民诉法关于小额诉讼规定也只有第162条一个条文。具体适用还有待于司法解释的细化。学界在肯定小额诉讼立法意义的同时,从不同的角度理性地对如何构建更加精致、科学的小额诉讼制度进行了探讨。除了小额诉讼程序的案件范围、适用的强制性还是选择性、具体程序中已生效判决如何救济等问题,焦点集中在小额诉讼的“一审终审”。有学者认为,一审终审弱化了对当事人的程序保障,不利于司法公正的实现;有学者认为,比较世界各国有关小额诉讼的立法规定,我国小额诉讼一审终审规定的科学性与合理性是值得研究的。

　　在有关小额诉讼程序的立法设置中,基于权利救济的需要,以及不同的救济思想与立法目的,某些国家和地区设置了诸如“动议”、“特殊上诉”、“裁判异议”等多种救济方式。我国有关小额诉讼救济机制的设置,应当采用类似于“裁判异议”的立法规定形式与救济方式。

　　也有学者从根本上对小额诉讼制度持否定态度,认为我国民诉法引入小额诉讼程序的必要性不足。通过完善既有的简易程序与督促程序,足以解决大量小额纠纷,并且由于我国司法具有注重调解的特色,小额诉讼程序的作用有限。